Подготовили студентки 5 ак. группы 1 курса факультета МП МГИМО Козицына Наталия и Гадомская Дарья. Преподаватель: Трикоз Елена Николаевна Кандидат юридических наук, Доцент. ФГОБУ ВО «Московский государственный институт международных отношений (университет) МИД РФ»
Понятие и типология смешанных правовых систем Смешанные правовые системы в классификации Рене Давида Смешанные правовые системы в концепции В.В.Палмера Смешанные правовые системы в концепции исследователей Оттавского университета Классификация смешанных правовых систем и «правовых гибридов» Правовые системы канадского Квебек, Луизианы, особенности правовой системы Израиля и Шотландии Плюралистические смешанные системы. Правовая система ЮАР Кочующие правовые системы
Смешанная правовая семья - структурная общность, которая объединяет в себе элементы двух или более правовых семей Черты: полиюридизм, неоднородность правовой регламентации, юридическая гетерогенность Одна из основных причин возникновения – тесное взаимодействие и взаимное влияние различных правовых культур. Изначальное развитие смешанных правовых систем происходило на стыке: романо-германской и англо-саксонской семей (пересечение двух классических универсальных юрисдикций), западного и восточного права.
В современном мире множество правовых сообществ группируются в особые типы правовых систем на основе сходства и различий в их правовых культурах и юридических традициях. Такое типологическое объединение нескольких национальных правовых систем обозначается в сравнительно-правовой науке термином «правовое семейство» («семья правовых систем», совокупность «великих систем права»). Однако в результате активной интеграции государств в современном обществе появилось уникальное явление - смешанные правовые системы. С точки зрения осмысления феномена «смешанности» правовых систем следует признать, что почти все национальные системы объективно смешаны и сегодня не осталось чистых правовых культур.
Смешанное право основанное на автономии личности и невмешательстве государства в ее дела, идеях справедливости, свободы и равенства, христианском вероучении (англосаксонская и романо-германская правовые системы) основанное на долженствовании, высокое влияние религии. На зависимости личности в обществе, на подчиненности человека государству. При этом на стыке семьи «западного права» с «восточным правом» обособляется третье правовое сообщество — смешанное правовое семейство. Однако в отличии от классических правовых систем- смешанное правовое семейство неоднородно.
следствие событий политической истории (аннексия, колонизация, уступка территории) преднамеренное сближение с другими правовыми системами (рецепция права, законодательное заимствование)
Рене Давид, выделял лишь три основных правовые семьи: 1. англо-саксонскую 2. семью континентального права 3. социалистическую и «… весь остальной юридический мир, примыкающий к ним» Классические классификации, к каковым относят классификацию Р. Давида, не учитывают всей сложности правовой карты мира, сводя все к ограниченным критериям. Это ограничивает и исследование формирования правовых систем мира.
По принципу влияния религии Рене Давид проводил деление на “религиозные правовые системы” и “нерелигиозные правовые системы”. Среди первых правовых систем он выделял Мусульманское, Еврейское, Иудейское право. Среди “нерелигиозных” правовых систем Рене Давид проводил вторичное деление на “западное” или “ внезападное ” право. Несмотря на то, что Рене Давид не выделял смешанную правовую систему сам этот термин получил свое признание именно в его работе, как обособленный элемент классификации правовых систем. Он уделял ограниченное внимание «смешанным правовым системам», выделяя несколько государств, которые можно отнести к этой категории: «Шотландское право, право Израиля, Южно-Африканской республики, провинции Квебек и Филиппин.»
Пуристы говорят о «чистоте» цивильной правовой системы это обычно те, кто стремится сохранить цивильное право последовательным и, образно говоря, незапятнанным от вторжения общего права и верным своим источникам права. Поллюционисты стремятся уничтожить систему континентального права, в основном англоязычные граждане. Прагматисты представляют реалистичное восприятие неизбежности правового смешения в связи в общей тенденцией к глобализации и признают естественность данного процесса. Азарова И.А. Смешанные правовые системы: теоретико-правовой и сравнительно-правовой анализ.
Согласно концепции В.В. Палмера смешанной правовая система появляется тогда, когда в пределах одной правовой системы в одном государстве существует несколько порядков правового регулирования - сосуществование континентального и общего права. При выделении «третьей правовой семьи», как ее называет В.В. Палмер, заметно, что к ней относятся очень отличные друг от друга государства. « Биюридизм » подразумевает смешение двух или более правовых систем. Этот тип правовой системы далее характеризуется неоднородностью правовой регламентации и юридической гетерогенностью.
На правовой карте исследователи университета Оттавы (Канада), представители визуального проекта «Смешанные правовые системы» выделяют « моносистемы континентального права» и « моносистемы общего права». Исследователи делят правовые системы современности на: классические правовые системы, включающие государства, которые без особого труда можно отнести к той или иной общепризнанной семье и смешанные правовые системы, выявленные в тех государствах, в которых особое влияние одной или нескольких инородных правовых систем невозможно отрицать.
Смешанные правовые системы Гибридный тип ( некое сообщество государств с элементами сразу двух классических правовых семей — англо-американской и романо-германской. Причины: -колонизация, рецепция, аннексия, территориальная уступка.) Квебек, Луизиана, Шри-Ланка, ЮАР, др. Плюралистический тип ( Плюралистический тип смешанной правовой системы развивается в русле внезападной традиции права, объединяя юго-восточное азиатское право и африканское обычное (родовое) право. ) 2 типа правовых гибридов: Примыкающие смешанные системы Скандинавское право Латиноамериканское право Локальные смешанные подсистемы Право Шотландии в Великобритании Право Квебека в Канаде Право Луизианы в США
Европейский союз представляет собой субрегиональное право, смешанное по гибридному типу. Это право формируется на основе формирования наднациональных органов и институтов, таких как: европейский парламент, европейский совет, суд европейского союза и др. Для подобной интеграции, государства-члены Европейского Союза были вынуждены пойти на уступки в собственном суверенитете, однако это все проходило на основе воли народов, нацеленных на сближение. Например, статья 23 основного закона ФРГ предусматривает возможность передачи Европейскому Союзу суверенных прав.
Юридическое оформление- С 1731 г. – колония Франции. Названа в честь Людовика XIV. Почти на полвека здесь установилось коллективное испано-французское управление и смешанное правовое регулирование 1803 г. – продана США. Но по традиции в этом новом американском штате еще долго пользовались романской законодательной техникой и кодифицировали все отрасли права. Вскоре здесь были приняты собственные гражданский, уголовный и процессуальный кодексы с большим влиянием систематизированных юридических знаний испанцев и французов. Тем не менее правовая система Луизианы все более воспринимает стилистику и принципы англо-американского общего права. ( ГК 1808 г. -> 1824 г. -> 1870 г.)
Правовая система провинции Квебек в составе Канады исторически сформировалась как смесь французского частного права и английского общего права. Первые 100 лет источниками местного права признавались Парижские кутюмы ( Coutume de Paris ) и право французской метрополии (декреты и указы королей, рецепированное римское право и церковное право).
Современная правовая система Квебека являет собой пример гибридной юридической системы: во главе иерархии источников Хартия прав и свобод граждан Квебека, а также текущие законы и подзаконные акты, не исключающие применение статутов и прецедентов англосаксонского права. Но принцип прецедента ( strare decisis ) прямо не признается в Квебеке, оставаясь вопросом не права, а скорее судебной дискреции и практического удобства (доктрина «гибкого прецедента»)
Правовая система Шотландии складывалась, с одной стороны, под влиянием английской судебной системы, прецедентного права, с другой — испытала воздействие римского права. Шотландия восприняла отдельные институты римского гражданского права, правовую терминологию, деление права на частное и публичное. Однако, как и английское право, право Шотландии не кодифицировано. Вместе с тем, как и в континентальном праве, толкование нормы производится исходя от общего принципа к конкретному случаю, а не наоборот.
объединяет несколько государств Центральной и Южной Америки, составляя смешанную правовую семью гибридного типа. Индейская (аборигенная) система Англо-американская семья Романо-германская (испанская + французская) семья Отдельные элементы социалистического права
относится к гибридному типу, так как не имеет четкой исторической принадлежности к одной из двух универсальных юрисдикций. В разные периоды в этой скандинавской правовой семье проявлялось сходство то с континентально-европейской системой, то с общим английским правом. Компаративисты настаивают на промежуточном положении этой «нордической правовой системы», подчеркивая ее самобытность и автономность. Этому способствовали этническая близость и длительные исторические взаимосвязи стран Скандинавского полуострова Малое влияние рецепции римского права.
Скандинавское право сближается с романогерманской правовой культурой по таким признакам, как: 1) принцип верховенства закона и абстрактный характер нормы права; 2) общие юридические концепции и отдельные институты романо-германского права; 3) отсутствие классической доктрины прецедента, так как местные суды формально не могут создавать правовые нормы.
С англосаксонской правовой семьей сходства наблюдаются по таким аспектам, как: 1) отсутствие деления права на публичное и частное, а также на отрасли права; 2) скандинавское право не кодифицировано, действуют межотраслевые своды законов; 3) схожие правила регламентации институтов и процедур гражданского и уголовного процесса; 4) наделение судебных органов широкой свободой усмотрения и правом толкования юридических предписаний.
Тесная взаимосвязь европейского западного + религиозного восточного прав. до первой мировой войны – уголовное, торговое, морское право – по французской модели. до 1918 г. входила в состав Османской империи, а с 1922 по 1948 г. являлась подмандатной территорией Великобритании (Нахождение под мандатом Англии -> сильное влияние английского права) 1948 г. – независимость -> израильское прецедентное право и законы Кнессета. (НЕТ писаной конституции) Но историческую основу израильского права по-прежнему составляют предписания иудаизма, мусульманские каноны и особые личностные начала. Сегодня в стране продолжают сосуществовать две системы религиозного права внутри еврейской и арабской общин.
На формирование гибридного права влияли национально-этнические особенности и опыт колониальной зависимости. В современной правовой системе ЮАР отпечатались как признаки истории колонизации и сегрегации, так и попытки создания эгалитарного и интегрированного общества, сосуществуют обычное племенное право, романо-голландское право и английское общее право.
Российский правовед Ю.А. Тихомиров наряду с другими правовыми системами вводит в научный оборот такое понятие, как кочующие правовые системы в своем «Курсе сравнительного правоведения» (Москва, 1996). Кочующие правовые системы - разновидность « микстовой системы», происходит смешение коренной правовой семьи и пришлой правовой культуры, впускающей в себя «островки» другой правовой культуры. В современном мире носители «кочующих правовых систем» – это политические эмигранты, гуманитарные беженцы, переселенцы (мигранты), иностранные студенты, они переносят свою традиционную правовую культуру, вплетая ее элементы и юридические компоненты в местную (новую для себя) правовую среду принимающего государства.
Макро-кочующие правовые системы Бывшие колонии Африки и Юго-Восточной Азии Индия Индо-буддийская и традиционная системы -> мусульманская семья -> британская правовая культура
Выделяется также такой тип смешанной правовой семьи, как «макро-кочующие правовые системы», которые полностью поглощают или значительно преобразуют местные национально-правовые системы, оставляя в них лишь традиционные «островки» коренного права. Подобные примеры мы находим в большинстве бывших колоний Африки и юго-восточной Азии. Они сохраняют «кочевые образы» колониальных экспансий трехвековой давности, которые со временем насадили на этих территориях чуждый правовой модус развития – романогерманский или англосаксонский стиль права. Например, профранцузская правовая система Сенегала так и не смогла изменить на континентальный западный манер местное брачное право (в частности, многоженство).
В Индии также сменились две « макрокочующие правовые системы». Сначала местную индо-буддийскую и традиционную системы «поглотила» пришлая мусульманская семья путем завоеваний индийских княжеств в эпоху Великой империи моголов. Затем ее вытеснила либеральная британская правовая культура. Хотя действие уголовного права ислама с его архаическими концепциями (например, отсечение руки за кражу) продолжалось в отношении подавляющей части индусов вплоть до 1832 года, когда англичане все же приняли закон об отмене мусульманского права применительно ко всем немусульманам Индии.
Какие типы правовых систем выделяют исследователи Оттавского университета? В чем различие мнений пуристов, поллюционистов и прагматистов о смешанных правовых системах? Что такое биюридизм ? Каковы основные причины образования смешанных правовых систем? Что такое кочующие правовые системы?
Денисенко В.В. Типология смешанных правовых систем / В.В.Денисенко, Е.Н.Трикоз // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. — Нижний Новгород, 2018. — №2 (42). — С. 29-37. Трикоз Е.Н. Гибридные правовые системы и их место в смешанном правовом семействе // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2017. № 4(32). С. 91-98. Сравнительное правоведение. Сборник статей под ред. д.ю.н. Туманова В.А. М.: Издательство “ Прогресс ”, 1978 – 246с. Давид Р. Правовые системы современности./ пер. с фр. доктора юр. наук проф. В.А. Туманова. М., Прогресс, 1988. Азарова И.А. Смешанные правовые системы: теоретико-правовой и сравнительно-правовой анализ. Краснодар, 2016. с. 65-66
Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М, Норма, 1996. с. 139. Официальный сайт исследовательской группы JuriGlobe Оттавского университета в Канаде. URL: http:// www.juriglobe.ca /rus/ sys-juri / class -poli/ sys-mixtes.php ( дата обращения: 30.04.20) Саидов А. Х. Сравнительное правоведение: основные правовые системы современности. М., Юристъ, 2003. Решетников Ф. М., Батлер У. Э., Бойцова В. В. и др. Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник. М., Норма, 2003.
